beginverslag
47436
BEGINVERSLAG Datum: 15 februari 2011
Gegevens onderneming : Zaagsma Bouwmarkt BV
Kvknummer 01020093
Fahrenheitstraat 5
8861 NH Harlingen
Faillissementsnummer : F11/13
Datum uitspraak : 18 januari 2011
Curator : mr. J.H. van der Meulen
R-C : mr. J. Smit
Activiteiten onderneming :
De exploitatie van een bouwmarkt en tuincentrum, verkoop van daartoe behorende goederen via internet, activiteiten op het gebied van bouwnijverheid, terbeschikkingstelling van personeel. Dit is de statutaire doelomschrijving. In de praktijk lag de nadruk op de exploitatie van een bouwmarkt (Fixet-franchise formule) en een tuincentrum (Life and Garden-formule) één en ander in een nieuw-bouwbedrijfsgebouw aan de Fahrenheitstraat 5 te Harlingen.
Omzetgegevens : 2009: € 1.963.530,–
: eerste half jaar 2010: € 788.000,–
Personeel gemiddeld aantal : 14
Verslagperiode : 18 januari 2011 tot en met 14 februari 2011
Bestede uren in verslagperiode : 62 uur en 11 minuten
De tijdsbesteding wordt bijgehouden in een geautomatiseerd systeem. Aangehecht wordt een overzicht van de bestede tijd, gespecificeerd naar activiteit en medewerker (bijlage 1). Voorts wordt aangehecht een overzicht van de bestede tijd naar tijdschrijfgroep (bijlage 2).
1. Inventarisatie
1.1 Directie en organisatie :
Zaagsma Bouwmarkt BV is opgericht bij akte d.d. 21 december 2009.
Enig aandeelhouder en enig bestuurder van Zaagsma Bouwmarkt BV is de besloten vennootschap Zaagsma Harlingen Holding BV. Deze vennootschap is eveneens opgericht op 21 december 2009.
Enig aandeelhouder en enig bestuurder van Zaagsma Harlingen Holding BV is Zaagsma Roehle Beheer BV te Sexbierum.
Bestuurders van Zaagsma Roehle Beheer BV zijn de heer J.J.M. Zaagsma, geboren op 26 oktober 1968 en mevrouw Marta Anna Roehle, geboren op 20 september 1980. Mevrouw Roehle en de heer Zaagsma zijn (onder huwelijkse voorwaarden) gehuwd. Mevrouw Roehle en de heer Zaagsma hebben ieder vijftig procent van de aandelen van Zaagsma Roehle Beheer BV.
De onderneming Zaagsma Bouwmarkt BV is de voortzetting van een bouwmaterialenwinkel, welke tot voorjaar 2009 in de rechtsvorm van een vennootschap onder firma werd geëxploiteerd te Sexbierum. Deze winkel in Sexbierum is een familiebedrijf; dit bedrijf werd ook reeds door de voorgaande generaties geëxploiteerd.
Voorheen werd geëxploiteerd onder de rechtsvorm van een vennootschap onder firma.
Voor de inbreng van voormelde onderneming in de besloten vennootschap (Zaagsma Bouwmarkt BV) en bovenliggende vennootschappen, zie hierna paragraaf 7.4.
1.2 Winst en verlies : 2009: verlies € 219.106,–
eerste half jaar 2010: verlies € 177.000,–
1.3 Balanstotaal : per ultimo 2009: € 1.713.138,– (negatief eigen vermogen € 246.739,–).
1.4 Lopende procedures :
rechtbank Leeuwarden:
eisend: Zaagsma Bouwmarkt BV
gedaagde: Afhaalchinees Chi hu te Harlingen
vordering ± € 7.000,–
procedure geschorst.
1.5 Verzekeringen :
Gesloten via Weitenberg Assurantiën te Leeuwarden:
- bedrijfsaansprakelijkheidsverzekering; polisnummer 34160316
(Aannemersbedrijf)
- bedrijfsaansprakelijkheidsverzekering: polisnummer 34728996.
Doe het zelfwinkel/tuincentrum/internetwinkel
- roerende goederen: polisnummer 64992801
Achterom acht Sexbierum
- roerende goederen: polisnummer 64992802
Achterom acht Sexbierum
- roerende goederen: polisnummer 64992803.
Achterom acht Sexbierum
- roerende goederen: polisnummer 64992804
Achterom acht Sexbierum
- roerende goederen: polisnummer 64992805
Achterom acht Sexbierum
- bedrijfsschade: polisnummer 64992806
Achterom acht Sexbierum
- bestelauto: polisnummer 5352P05759: kenteken VV-40-JT: Renault Trafic T318
- bestelauto: polisnummer 5352P05935: kenteken VR-LF-25: Mitsubitshi 11400
- bestelauto: polisnummer 5352P06523: kenteken 51-DP-LB: Renault Trafic 1000
- aanhangwagen: polisnummer 535226261: kenteken BZ-10-TK.
1.6 Huur :
Gefailleerde huurde van Norder Vastgoed BV te Sexbierum het nieuwbouwbedrijfspand aan de Fahrenheitstraat 5 te Harlingen. Het betreft een in april 2009 opgeleverd nieuw bedrijfspand met een vloeroppervlak van tweemaal 3000 vierkante meter, alsmede een aangebouwde kas en buitenexpositieruimte.
Deze huurovereenkomst is kort voor faillissement beëindigd door middel van een beëindigingsovereenkomst d.d. 27 december 2010. De reden van deze beëindigingsovereenkomst is gelegen in het feit dat Zaagsma Bouwmarkt BV de roerende zaken (bedrijfsinventaris- en voorraad), waarop zij een stilpandrecht had gevestigd ten behoeve van ABN AMRO Bank NV als pandnemer, aan genoemde bank in vuistpand heeft gegeven. Hiertoe is de zogenaamde “huurconstructie” gebruikt, dat wil zeggen dat ABN AMRO Bank NV vanaf 27 december 2010 de bedrijfsruimte huurde van Norder Vastgoed BV en deze slotvast heeft afgesloten, zodat Zaagsma Bouwmarkt BV daartoe geen toegang meer had. Doel en achtergrond van deze constructie is te bewerkstelligen dat het zogenaamde “bodemrecht” van de fiscus (artikel 22 Invorderingswet) niet meer werkzaam is. Op dit punt wordt hierna teruggekomen.
Als gevolg van deze beëindiging behoefde de curator de huur niet meer op te zeggen ex artikel 39 Faillissementswet.
1.7 Oorzaak faillissement :
De onderneming van gefailleerde is een voortzetting van de vennootschap onder firma P.J.W. Zaagsma en zoon VOF te Sexbierum. Laatstgenoemde vennootschap exploiteerde een detailhandel in bouwmaterialen in een winkelpand (eigendom van Zaagsma VOF) gevestigd aan de Nij Buorren te Sexbierum . Deze winkel opereerde (ook) onder de “Fixet-formule”. De winkel is gesloten op 14 maart 2009; op 1 april 2009 opende de ondernemer (de heer J.J.M. Zaagsma en zijn echtegenote mevrouw M.A.Zaagsma-Boehle) een nieuwe bouwmarkt/tuincentrum in het bedrijfsgebouw op industrieterrein Oostpoort te Harlingen (winkeloppervlak twemaal 3000 vierkante meter met aangebouwde kas en buitenexpositieruimte). Deze nieuwe bedrijfslocatie werd geëxploiteerd onder de rechtsvorm van een besloten vennootschap (zie hiervoor “Directie en Organisatie”, paragraaf 1.1).
Voor deze exploitatie werd een financiering aangetrokken van ABN AMRO ten bedrage van € 1.232.000,– (rekening-courant € 805.000,– afgerond) en een tweetal middellange leningen ad in totaal € 427.000,– (afgerond),
Zoals hiervoor aangegeven, huurde Zaagsma Bouwmarkt BV de bedrijfslocatie van Norder Vastgoed BV. De huurprijs beliep € 15.500,– exclusief BTW per maand.
Genoemde investeringen zijn te zwaar gebleken. De onderneming ving aan met economische tegenwind; er is sprake van een algemene teruggang in bouw-acitviteiten. Bovendien bevinden zich in de directe omgeving een tweetal andere bouwmarkten. Zoals hiervoor is aangegeven, werd vanaf het begin verlies geleden.
Voor het volle jaar 2010 was een omzet voorzien van € 2.306.000,–; voor het eerste halfjaar 2010 was een omzet voorzien van € 1.100.000,–. Feitelijk werd in het eerste halfjaar 2010 slechts € 788.000,– omgezet.
Er was een jaarresultaat begroot ad € 57.000,–; feitelijk werd in het eerste halfjaar van 2010 een verlies geleden van € 177.000,–.
Deze zeer negatieve tendens werd in het tweede halfjaar 2010 niet omgebogen. Medio december 2010 is in overleg met de financier besloten tot beëindiging van de bedrijfsactivteiten. Het faillissement is uitgesproken op eigen aangifte (aangifte d.d. 14 januari 2011).
Samengevat, is de investering te hoog geweest voor het feitelijk gerealiseerde rendement.
2. Personeel
2.1 Aantal ten tijde van faill. : 14
2.2 Aantal in jaar voor faill. : idem
2.3 Datum ontslagaanzegging : 19 januari 2011
Werkzaamheden :
bijeenkomst met werknemers d.d. 20 januari 2011 op het kantoor van de curator, toelichting, in aanwezigheid van twee medewerkers van het UWV, inschrijving en vervulling van de formaliteiten voor de loongarantieregeling (overname loonverplichtingen).
3. Activa
Onroerende zaken
3.1 Beschrijving :
Het bedrijf werd geëxploiteerd in een pand aan de Fahrenheitstraat 5 te Harlingen, op het industrieterrein Oostpoort Harlingen. Dit bedrijfsgebouw is niet eigendom van gefailleerde –gefailleerde huurde van Norder Vastgoed BV. Gefailleerde is wel betrokken geweest bij de bouw van het bedrijfsgebouw. De huur is voorafgaand aan faillissement geëindigd.
3.2 Verkoopopbrengst : niet van toepassing
3.3 Hoogte Hypotheek : niet van toepassing
3.4 Boedelbijdrage : niet van toepassing
Werkzaamheden :
Bedrijfsmiddelen
3.5 Beschrijving :
De bedrijfsmiddelen zijn in opdracht van de seperatist, ABN AMRO Bank NV, door het Nederlands Taxatie- en Adviesbureau te Hoevelaken geïnventariseerd in de maand oktober 2010. Het inventarisatie- en taxatierapport van NTAB d.d. 22 oktober 2010 wordt (zonder vermelding van de taxatiewaarden) aan dit verslag gehecht (10 pagina’s). De inhoud geldt hier herhaald.
Er is onderscheid gemaakt in:
- inventaris (aanwezig in het bedrijfspand aan de Fahrenheitstraat 5 te Harlingen)
pagina 1 tot en met 6.
- voorraad (pagina 6 en 7)
- rollend materieel (financial lease twee bedrijfsauto’s)
- zaken eigendom van derden.
3.6 Verkoopopbrengst :
Tijdens het maken van het verslag is de curator nog volop bezig met het traject onderhandse verkoop. Een opbrengst is thans niet bekend.
3.7 Boedelbijdrage :
Er is met de seperatist, ABN AMRO Bank NV, een boedlbijdrage van 10% betreffende zowel de voorraadgoederen als betreffende de inventarisgoederen overeengekomen.
Daarnaast is het volgende relevant:
Er is door de bank toepassing gegeven aan de zogenaamde “verhuurconstructie”, zie hiervoor paragraaf 1.6.
De curator neemt het standpunt in dat deze verhuurconstructie onverplicht is toegepast en benadelend is voor de crediteuren. Derhalve is deze rechtshandeling in strijd met artikel 42 Faillissementswet en daarom vernietigbaar.
De curator vindt voor dit standpunt steun in recente rechtspraak: rechtbank Almelo 13 juli 2010, LJN: BN3536 (Heijmans q.q./ABN AMRO), en rechtbank Breda 4 augustus 2010 (Butterman q.q./Rabobank).
Met de ABN AMRO Bank NV is afgesproken dat vooralsnog in ieder geval gewerkt wordt aan een optimale verkoopopbrengst. De discussie over de toerekening van de verkoopopbrengst vindt daarna plaats.
Uiteraard geldt, dat indien de verhuurconstructie vernietigbaar is, het bodem (voor)recht van de fiscus (artikel 22 Invorderingswet) prevaleert boven het stil pandrecht van de bank. In dat geval dient de verkoopopbrengst van de inventarisgoederen in de boedel te vloeien opdat de curator handelt conform artikel 57 lid 3 Faillissementswet.
3.8 Bodemvoorrecht fiscus :
In de visie van de curator van toepassing:
In de visie van de separatist: niet van toepassing
Werkzaamheden :
Voorraden/onderhanden werk
3.9 Beschrijving :
De voorraden zijn betrokken in het NTAB-rapport, bedoeld in paragraaf 3.5 hiervoor.
Na faillissementsdatum zijn door de curator alle crediteuren aangeschreven. Een groot aantal crediteuren heeft aanspraak gemaakt op eigendomsvoorbehoud. Deze eigendomsvoorbehouden zijn tijdens de verslagperiode grotendeels afgewikkeld, in die zin, dat nagegaan is welke goederen zich nog identificeerbaar in de boedel bevinden. Deze goederen zijn, indien de eigendomsvoorbehouden rechtsgeldig zijn overeengekomen, door de curator uitgeleverd tegenover creditering door de betrokken crediteur van zijn/haar vordering (gedeeltelijk). Eén en ander komt hierna aan de orde.
Met name Reesink Retail BV (franchisegever Fixet/formule) heeft aanspraak op eigendomsvoorbehoud met betrekking tot een zeer groot aantal goederen. Er is voor een inkoopwaarde van € 122.000,– aan goederen afgevoerd na faillissementsdatum. Deze goederen zijn zeer nauwkeurig gespecificeerd. Op dit punt wordt hierna (paragraaf 5.6) nader teruggekomen.
3.10 Verkoopopbrengst :
3.11 Boedelbijdrage :
Werkzaamheden :
Andere Activa
3.12 Beschrijving : Er zijn geen andere activa.
3.13 Verkoopopbrengst : geen
Werkzaamheden :
4. Debiteuren
4.1 Omvang debiteuren :
Pre faillissement: € 91.958,42 inclusief BTW
Post-faillissement (dat wil zeggen: ten tijde van faillissement nog niet gefactureerd, doch daarna alsnog gefactureerd) € 5.897,71
4.2 Opbrengst : tot heden: geen
4.3 Boedelbijdrage : Met de seperatist is overeengekomen dat de curator incasseert tegen een boedelbijdrage van 10%. Indien geprocedeerd moet worden, moeten nadere afspraken worden gemaakt.
Werkzaamheden :
5. Bank/Zekerheden
5.1 Vordering van bank(en) : ABN AMRO Bank NV: € 1.231.972,80
5.2 Leasecontracten :
Financial Lease:
een bedrijfsauto, Renault Trafic, kenteken 51-WB-LB
een bedrijfsauto, Renault Trafic, kenteken 84-BK-RP
5.3 Beschrijving zekerheden :
Hypotheek op de onroerende zaken te Sexbierum aan Hearewei 7 (woonhuis van de heer en mevrouw Zaagsma), Alde Buorren 4 en Nije Buorren 3 en 4 (winkelpand van VOF Zaagsma te Sexbierum)
- hoofdelijke medeaansprakelijkheid van de heer J.J.M. Zaagsma;
- hoofdelijke medeaansprakelijkheid van mevrouw M.A. Roehle-Zaagsma;
- verpanding van de bedrijfsinventaris;
- verpanding van de bedrijfs- en handelsvoorraden;
- verpanding van de vorderingen op derden.
5.4 Separatistenpositie : zie hiervoor
5.5 Boedelbijdragen : zie hiervoor, paragraaf 3.7, 3,11 en 4.3.
5.6 Eigendomsvoorbehoud :
Direct na faillissement zijn alle crediteuren door de curator aangeschreven. Elk van de crediteuren is uitgenodigd kenbaar te maken of hij/zij aanspraak maakt op eigendomsvoorhoud.
Een groot aantal crediteuren heeft kenbaar gemaakt aanspraak te maken op eigendomsvoorbehoud.
De curator heeft alle genoemde crediteuren uitgenodigd de eigendomsvoorbehouden goederen uit de boedel terug te nemen, zulks nadat door de curator in overleg met de ondernemer en met NTAB is vastgesteld of en in hoeverre de eigendomsvoorbehouden goederen nog fysiek en identificeerbaar aanwezig zijn èn of de eigendomsvoorbehouden rechtsgeldig zijn overeengekomen.
Niet alle crediteuren, die aanspraak maakten op eigendomsvoorbehoud, zijn feitelijk verschenen.
De curator zal hierna de eigendomsvoorbehouders die wel zijn verschenen eerst opsommen. Daarna volgt een opsomming van de niet- verschenen eigendomsvoorbehouders.
Als volgt:
- Reesink Retail BV; dit is de franchisegever, die tevens toeleverancier is van een aanzienlijk deel van de voorraad.
Resink Retail heeft vorderingen opgegeven bij de curator als volgt:
* voor levering van goederen: € 84.468,87
* voor organisatie, reclame en automatisering: € 72.324,40;
* Totaal: € 156.793,27
Op 3 en 4 februari 2011 heeft Reesink Retail de door haar geleverde goederen uit het winkelpand verzameld en ingepakt. Daarbij is met behulp van automatisering (leespennen, die een barcode analyseren) geïnventariseerd.
Daarbij is vastgesteld, dat goederen met een aan gefailleerde gefactureerde inkoopwaarde ad € 122.141,– in de boedel aanwezig waren.
Reesink Retail stelt zich op het standpunt dat het door haar gemaakt eigendomsvoorbehoud zich uitstrekt over de volle waarde van genoemde goederen.
De curator betwist dat. Zijns inziens kan het eigendomsvoorbehoud zich niet verder uitstrekken, dan tot de geleverde en onbetaald gebleven goederen met een inkoopwaarde ad € 84.468,–.
De curator heeft afgifte geweigerd.
Deze kwestie is opgelost aldus, dat Reesink Retail onder haar advocaat (DLA Piper te Amsterdam) heeft gestort een bedrag groot € 37.000,– (het verschil tussen de waarde van de meegenomen goederen en de waarde van de onbetaald gebleven gefactureerde goederen). De curator en de bank enerzijds en Reesink Retail anderzijds zijn overeengekomen, dat de kwestie omtrent de reikwijdte van het eigendomsvoorbehoud wordt opgedragen aan een bindend adviseur, die op kosten van ongelijk beslist over de toewijzing van voormeld bedrag ad € 37.000,–. Ten tijde van het maken van dit verslag is benoemingsprocedure betreffende deze bindend adviseur in gang gezet.
Overige eigendomsvoorbehouders: oorspronkelijke factuur:
- Tel International BV te Oudmarsum; € 5.712,41
- Ter Steege te Rijssen; € 700,32
- Gevavi te Zwolle; € 889,70
- VRB Friesland te Leeuwarden; € 20.783,92
- Gardena Nederland BV te Almere; € 1.538,77
- La Linia Verlichting te Enschede; € 632,49
- Weber-Stephen Holland BV te Sint NIcolaasga; € 2.225,28
- Oudside Living Industries Nederland te Alkmaar; € 531,19
- Kersten BV te Nieuwegein; € 858,36
- Maro Trading BV te Raamsdonksfeer; € 910,48
- Café Bar Holland BV te Gorinchem. niet van toepassing
De verbeterde vorderingen (dat wil zeggen de vorderingen na creditering) zullen in het volgende verslag worden weergegeven.
Niet-uitgeoefdende eigendomsvoorbehouden:
- Plus Perslucht € 735,13
- Life and Garden Franchise BV € 18.362,89
- Blyco Tekstil Group BV € 480,05
- Hakbijl BV te Lelystad € 390,13
- Louis Maes te Hamme (Belgie) € 862,77
- Silk-KA € 768,26
- Jack Uittenboogaard € 1.539,77
- KD Home Products € 807,43
- Jeweret Verkoop Mij € 4.947,22
- Nice International BV € 555,97
Ten tijde van het maken van dit verslag zijn er nog twee nieuwe eigendomsvoorbehouders die zich gemeld hebben.
5.7 Reclamerechten : niet uitgeoefend
5.8 Retentierechten : niet uitgeoefend
Werkzaamheden :
6. Doorstart/voortzetten
Voortzetten
6.1 Exploitatie/zekerheden : Er vindt geen voortzetting van de onderming plaats
6.2 Financiële vastlegging :
Werkzaamheden :
Doorstart
6.3 Beschrijving : Er vindt geen doorstart van de onderneming plaats
6.4 Verantwoording :
6.5 Opbrengst :
6.6 Boedelbijdrage :
Werkzaamheden :
7. Rechtmatigheid
7.1 Boekhoudplicht : De boekhouding is bijgehouden in gedigitaliseerde bestanden; de betreffende apparatuur is aan de curator afgegeven. Onderzoek moet nog plaatsvinden.
7.2 Depot jaarrekeningen : Niet aan voldaan, maar dat behoefde ook nog niet gelet op de korte bestaansperiode van vennootschap.
7.3 Goedk. Verkl. Accountant : Er is slechts een conceptjaarrekening 2009
7.4 Stortingsverpl. aandelen :
Er is op de genomen aandelen gestort door middel van inbreng van de onderneming (P.J.W. Zaagsma & zoon te Sexbierum) met de daartoe behorende activa en passiva conform een balans per overgangsdatum d.d. 1 november 2009. De inbreng vond plaats met toepassing van artikel 15 Wet vennootschapsbelasting. Er is een accountantsverklaring ex artikel 2:204a lid 2 afgegeven d.d. 17 december 2009. Deze verklaring is afgegeven door G. Fokkema, accountant-administratieconsulent verbonden aan Gibo Accountants te Harlingen. Verklaard is, dat de waarde van de inbreng met ultimo oktober 2009 ten minste gelijk is aan het bedrag van de stortingsverplichting ad € 18.000,–.
7.5 Onbehoorlijk bestuur : niet van gebleken
7.6 Paulianeus handelen : behoudens de huurconstructie d.d. 27 december 2010 is niet gebleken van paulianeus handelen van de zijde van de bestuurder.
Werkzaamheden :
8. Crediteuren
8.1 Boedelvorderingen : Het UWV heeft haar vorderingen nog niet opgegeven. Andere boedelvorderingen zijn er op dit ogenblik niet.
8.2 Pref. vord. van de fiscus : De fiscus heeft haar vordering tot heden nog niet opgegeven. De curator heeft vernomen dat in ieder geval een vordering ad ± € 80.000,– bestaat.
8.3 Pref. vord. van het UWV : nog niet opgegeven
8.4 Andere pref. crediteuren : nog niet ingediend
8.5 Aantal concurrente crediteuren : 50
8.6 Bedrag concurrente crediteuren : € 122.775,92
8.7 Verwachte wijze van afwikkeling : nog niet bekend
Werkzaamheden :
9. Overig
9.1 Termijn afwikkeling faill. : nog niet bekend
9.2 Plan van aanpak : Verkoop activa, afwikkelen met seperatist. Geschil inzake eigendomsvoorbehoud (Reesink Retail) afwikkelen. Geschil met ABN AMRO Bank NV (Pauliana Verhuurconstructie) afwikkelen.
9.3 Indiening volgend verslag : 18 april 2011
Werkzaamheden :
J.H. van der Meulen,
curator.
bijlage 1: Tijdschrijfformulier
bijlage 2: Tijdschrijfformulier naar tijdschrijfgroepen
bijlage 3: inventarisatie- en taxatierapport
bijlage 4: lijst concurente vorderingen
bijlage 5: boedelmutatieformulier
bijlage 6: tussentijds financieel verslag.
